26年WH法学 盗窃罪秘密性要件的理论争议与司法认定——以“秘密窃取说”与“公开盗窃说”之争为中心4.99-AI3.01-约18225字符.docx

I摘 要近年来，学界关于盗窃罪行为方式形成“秘密窃取说”与“公开盗窃说”的对立，有学者主张以“公开盗窃说”取代传统通说。然而我国采取盗窃、抢夺、抢劫三罪并立模式，公开平和取财已有抢夺罪规制，不存在处罚漏洞。笔者检索 12 例公开平和取财案件，其中 6 例定盗窃、6 例定抢夺，起诉和判决罪名不一致者多达 5 例，由此可见理论分歧已造成司法乱象。“公开盗窃说”主张以“平和转移占有”取代“秘密性要件”，与我国立法本意、刑法解释方法及数千年“潜形隐面而取”的法律传统和国民认知不相符合，引入后将使三罪的界限更趋混乱。相比之下，“秘密窃取说”...